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廣東恒福律師事務所 吳凱

筆者有幸于2019年12月1日至15日參加了廣州市律師協會組織的廣州市涉外律師領軍人才第一期境外培訓項目，赴英國倫敦參加國際仲裁培訓。培訓課程由英國法學大學安排的英國資深大律師(Barrister)和事務律師（Solicitor）主講，培訓內容側重于國際商務仲裁中的實務技巧。令筆者印象最深的是有關證人訊問的內容，培訓期間安排了模擬庭審，筆者親身體驗了英國法下的庭審訴辯與證人訊問。證人訊問是英國法下仲裁或訴訟程序的核心內容之一，仲裁庭或法庭通常非常重視證人在庭審時所作的證言，甚至比書證或其他證據還要看重。這與我國的仲裁或訴訟實踐是不同的。

根據國際仲裁實踐，爭議雙方通常在仲裁協議中約定倫敦、新加坡、香港等地作為仲裁地點，也經常約定英國法作為爭議解決的實體法律。另外，在倫敦、新加坡、香港進行仲裁，當地法律作為仲裁地法，是仲裁程序適用的法律。新加坡、香港的法律均源自于英國法，屬于普通法系，經過多年的發展與演變，雖然與英國法會存在一些差別，但本質內容仍然是一致的。在國際仲裁中，根據英國法，如何進行證人訊問，使得證人證言有利于己方，而不利于對方，至關重要，甚至直接影響案件的輸贏。通過這次培訓，筆者對國際仲裁中的證人訊問技巧有了比較全面的認識。

一、         對證人進行主訊問（Examination-in-Chief）的技巧

主訊問是指對己方證人的訊問，是在已提交的書面證人證詞的基礎上進行訊問，讓證人通過他的口在仲裁員面前說出有關事實。

（一）主訊問的目的

主訊問的目的是就爭議的問題引出對己方有利的證據，設法讓己方證人在交叉訊問時不被攻擊或少被攻擊。

（二）主訊問的技巧

在進行主訊問時，應當注意技巧，以達到主訊問的目的。

1、 不能問具有誘導性的問題（Leading Questions），否則對方可以提出反對。

2、 問題應當基于已提交的證人證詞，不要詢問證詞上沒有涉及的內容。否則，證人在回答問題時可能會提出新的事實，而該事實有可能對己方不利。

3、 問題應當盡量簡短，一般以不超過二十個字為宜。

4、 問題應當盡量簡單，使用容易聽懂的文字。

5、 每次只問一個問題，不要問兩個或兩個以上的問題。

6、 前、后問題應當具有邏輯順序。

7、 在問問題時，應當盡量放慢語速，避免說話過快，特別是在證人有翻譯的情況下。                                      

對于已提交專家報告的專家證人，主訊問所問問題通常涉及專家的資質與經驗、所分析的材料與數據、分析方法、分析結果、對分析結果的說明等。與事實證人不同的是，雙方的專家證人可以同時出庭作證，一方的專家證人在接受訊問時，另一方的專家可以在場。仲裁庭可以同時詢問雙方的專家證人，這被稱為是“泡湯浴”（hot tubbing），仲裁庭所問問題多是詢問性的，而非辯論性的。泡湯浴可以讓仲裁庭查明雙方專家在分析方法和結論方面的差異性。各方可以在仲裁庭發問后詢問專家證人補充問題或要求其澄清某方面的問題。

二、         對證人進行交叉訊問（Cross-Examination）的技巧

交叉訊問是指對對方證人的訊問，通常是在對方律師完成對他的證人的主訊問后進行，除非對方律師沒有進行主訊問，則可直接對對方證人進行交叉訊問。如果在主訊問后不進行交叉訊問，會被視為接受了對方證人在主訊問時說出的事實。如果對方律師沒有進行主訊問，則交叉訊問是讓仲裁庭觀察證人的言行舉止的唯一機會。因此，交叉訊問是至關重要的。

（一）交叉訊問的目的

交叉訊問的目的，是讓對方證人在不情愿或不自覺的情況下說出對對方不利的證據或削弱對方的證據，包括讓對方證人澄清主訊問中不明確、有回避、有矛盾、有疑點之處；揭示對方證人的愚昧無知、不誠實；對證人可能遺忘或忽略的事實進行搜查；設法令對方證人認同己方對事實的看法等。

（二）交叉訊問的技巧

交叉訊問通常是在對方律師完成主訊問后進行的，對方證人對接下來面臨的交叉訊問已有一定的心理準備。要達到交叉訊問的目的，更需要注重技巧。

1、    仲裁庭可能會對交叉訊問設定時間限制，應當盡量在設定的時間內完成訊問。

2、 不同于主訊問，交叉訊問應當多問誘導性問題，將問題設計得令對方證人只能局限地回答，甚至只能回答“是”或“否”，而不能過多的發揮或評論，講題外話。如果對方證人長篇大論，可能會說出新的事實，而對于該新事實，己方可能沒有時間去調查、收集證據，反駁該事實。

3、 與主訊問一樣，問題應當盡量簡短、簡單，每次只問一個問題，不要涉及多個事項。

4、 設計一連串的問題，打破砂鍋問到底，以控制對方證人，不讓他回避。

5、 不知道答案的問題盡量不要問，否則對方證人可以自由發揮，而無法去反駁。如果要問，也要旁敲側擊，先問一些無關緊要的問題，對方證人在回答的過程中可能會漏嘴說出相關的信息，讓己方律師知道了某重要問題的答案，己方律師進而有信心提出該重要的問題。

6、 對對方證人在主訊問時回答的內容與書證、其他口頭證據有矛盾或者不符合邏輯、常識、時間順序的地方，或者故意回避的地方，進行重點訊問。

7、 對對方證人可能忽略或遺忘的地方，也應當重點訊問，設法令對方證人認同己方的看法。

8、 在提出一連串的問題后，不要再問最后的、結論性的問題，這可能給對方證人提供自圓其說的機會。對方證人一般不會承認該結論，反而會對之前所說的話進行解釋，打圓場。

對于專家證人，在交叉訊問時，可針對專家的資質是否過時、是否與案件有關，專家是否缺乏實踐經驗，專家報告是否缺乏數據與材料支持，假設是否正確，分析方法是否得當，是否存在錯誤，分析結果是否存在其他的可能性，報告結論是否是從分析結果中自然得出，是否唯一，等等。

三、         對證人進行再訊問（Re-examination）的技巧

再訊問是指在對方律師完成交叉訊問后，對己方證人進行補充訊問。再訊問不是必需的，是否需要進行再訊問，應當慎重考慮。再訊問有可能非但不能對己方受損的證據進行補救，反而會造成己方證據進一步受損，并讓仲裁員對本來不注意的問題引起重視。因為在沒有書面證詞在手的情況下，證人可能不明白你想做什么，可能會作出更不利的回答。

（一）再訊問的目的

    再訊問的目的，是讓己方律師對己方受損的證據作出補救。通常是在己方證人在交叉訊問時回答的內容削弱了己方的證據或說出了對己方不利的證據的情況下，己方律師通過再訊問，讓己方證人澄清相關問題或作出補充解釋，以讓己方受損的證據得到修復，重新對己方有利。

（二）再訊問的技巧

主訊問時使用的技巧在再訊問時同樣適用，但再訊問有需要特別注意之處。

1、  再訊問的內容應當限于交叉訊問所涉及的范圍。再訊問不是主訊問的延續，不能在交叉訊問的范圍之外涉及新的內容。

2、再訊問同樣不能問誘導性的問題。

3、問題應當盡量簡短、簡單，易于聽懂。

如前所述，證人訊問在國際仲裁程序中是至關重要的。在我國，沒有專門的證人訊問制度。根據我國法律，證人應當出庭并接受當事人的質詢，對證人進行質詢屬于質證的內容之一。在我國司法與仲裁實踐中，對證人進行質詢的程序與內容與國際仲裁存在很大不同。首先，在對己方證人進行質詢時，往往不能就證人證詞中所涉及的內容進行全面的訊問，為了節省庭審時間，對于證人證詞中已經明確表達的內容，法庭或仲裁庭通常認為己方律師無需進行訊問。深層次的原因是，我國的法官和仲裁員往往更看重書面證據，而輕視口頭證據，這與普通法系的法官和仲裁員更看重口頭證據完全不同。在普通法系的法官或仲裁員眼中，書面證據是否真實可能不容易分辨，而證人在訊問的過程中所發表的口頭證詞，結合他們在庭審時的一舉一動，通過察言觀色，可能更容易分辨其真假。其次，在對己方證人進行質詢時，能否提出誘導性問題，我國法律并沒有作出這方面的規定，實踐中，法官或仲裁員雖然有時會提出建議，但也沒有這方面的嚴格要求。再次，在對方律師對己方證人進行質詢后，己方律師進行補充質詢時，是否應當限于對方律師質詢所涉及的范圍，法律與實踐中，也沒有這方面的規定或要求。法官或仲裁員往往要求己方律師不要提出重復的問題，而對于提出新問題，即便該新問題涉及的內容超出對方律師質詢所涉及的范圍，并不作要求。筆者認為，英國法下國際仲裁中的證人訊問程序與技巧是比較科學、合理的，值得我國借鑒。